美國的商標通關(guān)實踐

來源：尚標知識產(chǎn)權(quán)    發(fā)布時間：2016-12-08 02:14:00　　瀏覽：3176

　　

　　在任何管轄區(qū)采用并使用一項商標之前，為了確定一項商標是否可以使用和注冊，進行適度的商標通關(guān)（trademark clearance）是至關(guān)重要的。法律通關(guān)的主要目的是要確保擬議使用的商標沒有侵犯他人的商標權(quán)或者違反消費者保護法規(guī)。除此之外，開展商標通關(guān)以決定擬議的商標能否受保護并且形成一個強大的有價值的商業(yè)身份權(quán)。

　　在美國，商標通關(guān)開始于對擬議商標的評估。商標代理人首先審查該商標以確定它是否具有商標的功能（比如，非具有一般性）以及它是否可能違反消費者保護法（比如，不具有欺詐性）。除此之外，商標代理人要評估與擬議術(shù)語有關(guān)的該商標的消極文化寓意。比如，如果顧客在牛奶相關(guān)產(chǎn)品中使用術(shù)語“MILK”，商標代理人會勸告該顧客這一術(shù)語是擬議商品的通用名，因此不具有商標的功能。如果一個顧客打算在維生素產(chǎn)品中采用“治愈癌癥（CURES CANCER）”標記。商標代理人會建議顧客擬議的商標會違反消費者保護法并被認定具有欺詐性。在兩個例子中，沒有必要開展下一步的法律通關(guān)。并且應(yīng)該建議顧客選擇一種新商標，顧客在這個最初評估階段對商標代理人的協(xié)助是非常重要的，顧客提供擬議商品和服務(wù)的充足信息能使代理人恰當?shù)脑u估該商標。在某些情況下，對商標特性和商標功能性的評估要到整個檢索被審查后才能完成。這是因為可能需要第三方企業(yè)當前使用該術(shù)語的有關(guān)信息，從而使商標代理人完成整個分析。

　　如果擬議的商標通過了最初評估階段，美國商標代理人采取的下一步措施是對州和聯(lián)邦商標注冊的初步檢索進行審查。初步檢索（也稱之為“淘汰”式檢索）的目的是要徹底鑒別該擬議商標使用和注冊的阻礙（比如，在相同或極其相關(guān)的產(chǎn)品或服務(wù)中有相同商標），淘汰式檢索不能提供完整的通關(guān)評估并且不包括作為完全檢索組成部分推薦的所有數(shù)據(jù)庫。通過識別出負面的參考從而淘汰掉早期爭議的擬議商標，可以避免完全檢索過程中產(chǎn)生的費用和成本，并且顧客能夠不受已鑒別出的障礙約束掉挑選出新的商標。

　　如果初步檢索不能鑒別出可能阻礙該擬議商標使用或注冊的任何參考，商標通關(guān)程序的最后一步是要審查完全商標檢索。完全檢索要從專業(yè)的檢索企業(yè)定制并且通常長度范圍在300到600頁間。完全檢索比初步檢索的范圍更寬。它包括審查更多的州和聯(lián)邦商標注冊本，以及審查數(shù)百個感興趣的商品和服務(wù)數(shù)據(jù)庫（比如，行業(yè)出版物和數(shù)據(jù)庫、互聯(lián)網(wǎng)域名注冊、大眾報紙刊物和電話本）。鑒別非注冊使用商標是美國商標通關(guān)中必不可少的，原則上，美國的商標權(quán)是通過商業(yè)中使用該商標而產(chǎn)生的。值得注意的是，完全商標檢索不能保證鑒別出所有可能存在的使用。但是，完全檢索提供了最徹底的相關(guān)參考的收集并且用戶容易獲得這些信息。

　　商標代理人在完全檢索中審查每一個參考并且鑒別出與可行性測定有關(guān)的內(nèi)容。通過考慮以下因素確定潛在的風(fēng)險：商標的相似或者不同；當事人商品或服務(wù)的關(guān)聯(lián)性；當事人商品或服務(wù)的貿(mào)易渠道相同或不同；類似商品中使用相似商標的數(shù)目和性質(zhì)；當事人商標的相關(guān)優(yōu)勢；以及關(guān)注所作出的購買決策。根據(jù)相關(guān)參考開展調(diào)查以確定是否他們正在使用以及如何使用。對有關(guān)商標采用的風(fēng)險評估沒有精確的公式。商標代理人的意見是以完全檢索報告顯示的所有事實以及對申請的良好判斷為依據(jù)。在審查了完全檢索的內(nèi)容和調(diào)查結(jié)果之后，商標代理人為這項商標使用和注冊的可行性構(gòu)劃出一份意見并將他的分析報告以意見書的形式提供給顧客。

　　如果這項商標可用于使用和注冊，一旦顧客決定在美國善意使用該商標，這里就會強烈建議提交注冊申請。如果已鑒別出重大風(fēng)險并且顧客決定選擇替代商標，那么該通關(guān)程序又再一次啟動。（編譯自lexology.com）

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