正確理解商標及其注冊標記的使用行為

來源：尚標知識產(chǎn)權(quán)    發(fā)布時間：2016-12-08 11:13:00　　瀏覽：3354

商標主要是商品或者服務(wù)的區(qū)別性標志(下文所提商品包含服務(wù)項目)， 使用商標是發(fā)揮商標標志作用的根本所在。任何商標使用人均希望通過自己有顯著性的商標標志，將自己的商品與他人商品區(qū)別開來，希望帶有自己商標的商品能夠 盡可能占有最大限度的市場份額。因此，采取多樣方式使用商標，是挖掘潛在商品市場、吸引消費者和實現(xiàn)商品價值的最終目的。我國商標法律對商標的使用行為作 出了一些具體規(guī)定?！渡虡朔ā返谒臈l規(guī)定："自然人、法人或者其他組織對其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品，需要取得商標專用權(quán)的，應(yīng)當向商標局申請商品商標注冊。"《商標法實施條例》第三條規(guī)定："商標法和本條例所稱商標的使用，包括將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中。"其 中，新商標法及其條例，是將原法律對三年不使用商標的使用規(guī)定，擴大到了對所有商標的使用。因此，我國商標法律關(guān)于商標的使用問題包含的內(nèi)容非常廣泛，既 有商標與商品結(jié)合緊密的物質(zhì)意義上的使用，又有產(chǎn)品向商品轉(zhuǎn)化以及將商品推向市場過程中的意識思維上的使用。因此要注意：

第一、在商業(yè)經(jīng)營環(huán)節(jié)中，商標的使用涉及與商品的制造直至商品銷售有關(guān)的所有環(huán)節(jié)，既包括原材料的提供標識的制作、產(chǎn)品的加工、揀選等制作產(chǎn)品的商品初級階段，也包括商品的再包裝(修飾性)、倉儲、運輸、銷售等實現(xiàn)產(chǎn)品轉(zhuǎn)化為商品的成型階段。

第二、在商標表現(xiàn)形式上，商標的使用不僅指直接在商品上或者商品包裝物上標注或者貼附商標，還包括為銷售商品而開展的必要的、輔助性交易活動所使用的物品，比如合同、帳簿、商品交易文書等，同時，還包括為推銷商品做出的所有努力，比如商品廣告宣傳、商品展示。

第三、商標的使用不僅包括商標注冊人自己的真實使用，還包括通過商標使用許可等方式，授權(quán)他人使用，即他人被授權(quán)使用注冊人的商標的行為，視為商標注冊人自己的使用行為。

第四、商標使用人對商標的使用，應(yīng)當是商業(yè)性使用。商業(yè)性使用行為不僅包括商業(yè)經(jīng)營中的贏利性行為，還包括為樹立商標形象、樹立與商標關(guān)系密切的企業(yè)形象所做的非贏利性行為，比如以商標命名的社會公益性活動，比如知識競賽、文藝演出、體育比賽等等。

在 上述商標使用形式中，僅僅出于維持自己的商標權(quán)利而通過在宣傳媒體上公布等社會公開方式昭示自己商標注冊情況的行為，是否視為商標的商業(yè)性使用行為，筆者 認為尚需進一步研究。因為：第一，商標主要是商品區(qū)別性標志，沒有在商品上真實使用商標，就不會使他人造成商品來源的混淆。第二，有許多主客觀因素易造成 同類商品商標相同或者近似的后果，比如很多商標的命名來自常見的吉祥詞語、名人

(古人)字 畫、名勝古跡，并不存在商標使用人之間的相互抄襲。第三、注冊商標是按照該商標所核定的商品享有專用權(quán)的，在未核定的非類似商品上使用相同近似的商標，有 可能造成商品來源的混淆，這就要求我們一方面不能因為有混淆的可能性，就迫使注冊人在所有商品上均注冊自己的商標，即防御性注冊商標，這不僅是對商標資源 的浪費，也不可能將所有易造成混淆的商標通過自己注冊的方式達到阻止他人申請、注冊和使用的目的。同時，多類注冊還會給注冊人帶來極人的物質(zhì)上、精神上的 負擔(dān)。第四，基于市場經(jīng)濟所應(yīng)當遵循的誠信原則，任何依靠他人商標信譽開展的不正當競爭都應(yīng)堅決予以禁止。而禁止注冊和使用行為的基礎(chǔ)是商標的使用是否會 造成商品來源的混淆誤認。在先使用人未意識到商標注冊的重要性，所使用的商標被他人注冊，而他人注冊商標后未在商品上使用，這種情況就缺乏商品混淆后果。 防御性注冊商標一般情況下都不會被商標注冊人真正使用在被核定的商品上，它是對主要商品上商標專用權(quán)的被動保護方式，即純防御性注冊，這樣的做法往往防不 勝防，大多不會存在所核定商品上的實際混淆后果。

因 此，應(yīng)當強調(diào)，保護商標專用權(quán)是保護實際使用的商品上的商標專用權(quán)，禁止因商標的使用產(chǎn)生商品來源的混淆后果。公平競爭應(yīng)當是實際使用的商品之間的公平競 爭，是通過商標的作用，繁榮商品和服務(wù)方式，推動生產(chǎn)力的進一步發(fā)展，促進人民生活質(zhì)量的進一步提高。那些僅僅依靠法律程序取得的法律文書上的權(quán)利，就積 極采取措施禁止他人在先的、合理的、善意的使用商標的行為，不是商標法律給予支持的行為，也不是商標程序法授予其商標專用權(quán)的目的?！渡虡朔ā返?7條就特別規(guī)定：申請注冊商標不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。這個規(guī)定，在保護商標注冊人利益的前提下，將商標在先使用人的合法權(quán)益予以充分考慮，也從一個方面充分強調(diào)了商標實際使用的社會意義。

關(guān) 于商標注冊標記的使用，新法與原法律的規(guī)定有所不同，主要表現(xiàn)在兩個字上，即將“應(yīng)當”標注改為“有權(quán)”標注。兩字之差實際是進一步明確了商標注冊標記的 使用完全是商標注冊人自己的權(quán)利，他人無權(quán)干涉。注冊標記使用與否，直接后果是強調(diào)了注冊人是否愿意通過標記的使用，對社會公示其商標權(quán)利狀況。如果注冊 人積極地予以公示，不斷在商品上提醒他人這些屬于自己的權(quán)利范圍，則他人的擅自使用即存在主觀故意抄襲因素。而未經(jīng)公示的，他人的使用就存在善意使用的可 能性。因此，筆者認為，在判定商標侵權(quán)意義上，對擅自使用標有注冊標記的侵權(quán)行為較之未標注的，其應(yīng)當承擔(dān)的行政處罰可以偏重一些，即：判定侵權(quán)者應(yīng)承當 的法律責(zé)任時，應(yīng)考慮被侵權(quán)人是否標注商標注冊標記而有所區(qū)別。

另 外，新法增加了對商標注冊標記使用方式的限制性規(guī)定，要求“注冊商標標記應(yīng)當標注在商標右上角或者右下角。”該條規(guī)定的目的，是規(guī)范商標注冊人注冊標記使 用行為，不能因標記的不規(guī)范使用，使他人對商標注冊內(nèi)容產(chǎn)生誤解。對使用注冊標記導(dǎo)致誤解問題，實踐中存在著導(dǎo)致誤解的幾個主客觀因素：

第一、商標法律未規(guī)定商品上應(yīng)當使用幾個商標。使用商標主要采取自覺、自愿原則。實踐中，商標使用人在同一商品上可以使用一個商標或者多個商標，可以使用注冊商標或者未注冊商標(煙草制品必須使用注冊商標

)。

第二，商標法律未規(guī)定同一個商品上使用的多個商標，是否其商標權(quán)必須屬于同一個商標注冊人。實踐中存在同一商品上的多個商標分屬于不同商標注冊人的情形。

第三，商標法律未規(guī)定同一商品上使用的多個商標是否均表示該商品的來源。實踐中已經(jīng)存在著同一個商品上的多個商標，有的表示商品來源，有的則表示商品原材料來源或者商品銷售渠道。

因 此，應(yīng)當對商標的使用，特別是注冊商標標記的使用加以重視，區(qū)分其合理性和合法性，更好地發(fā)揮商標的區(qū)別作用。對使用兩個以上注冊商標的，使用人可以不使 用注冊標記或者分別標注注冊標記。使用兩個或者兩個以上注冊商標僅使用一個注冊標記，使他人誤認為系一個注冊商標的，以及兩個或者兩個以上注冊商標聯(lián)合使 用改變了原注冊商標核定內(nèi)容的，構(gòu)成冒充注冊商標行為，應(yīng)當承擔(dān)商標違法責(zé)任。上述違法使用構(gòu)成與他人注冊商標相同或者近似的，屬于商標侵權(quán)行為，應(yīng)當承 擔(dān)商標侵權(quán)責(zé)任。

作者單位：國家工商總局商標局