商標的構(gòu)成

來源：尚標知識產(chǎn)權(quán)    發(fā)布時間：2016-12-09 10:32:00　　瀏覽：3024

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在我國，商標可以由文字、圖形或兩者組合構(gòu)成，其中，文字包括中文或外文。目前，“立體商標”、“音響商標”、“氣味商標”還不是我國《商標法》保護的客體。
　　
　　我國 《商標法》規(guī)定，商標使用的文字、圖形或者其組合，應(yīng)具有顯著特征，便于識別。目前，對商標的顯著性，很難做出一個統(tǒng)一的標準。對不同的商品，不同的商標，顯著性標準也不一樣，但獲得注冊的商標一定可以使消費者將不同企業(yè)的商品區(qū)別開。
　　
　　此外，我國《商標法》對禁止構(gòu)成商標的文字或圖形有如下要求：

1、同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或近似的；

2、同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗胸章相同或者近似的；

3、同政府間國際組織的旗幟、徽記、名稱相同或者近似的；

4、同“紅十字”、“紅新月”的標志、名稱相同或者近似的；

5、本商品的通用名稱和圖形；

6、直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的；

7、帶有民族歧視性的；

8、夸大宣傳并帶有欺騙性的；

9、有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的；

10、我國縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名。
　　
　　2、企業(yè)應(yīng)如何選擇和設(shè)計商標商標，體現(xiàn)著企業(yè)形象，是企業(yè)的精神名片。人們認識一個企業(yè)，往往是從其商標開始。因此，設(shè)計選擇一個好的商標是至關(guān)重要的。一個企業(yè)的商標一旦確定，接下來就是投入巨資對其進行廣告宣傳，擴大其知名度，讓社會公眾了解它、接受它、喜歡它。如果當(dāng)初商標沒有設(shè)計、選擇好，等發(fā)現(xiàn)它有不適合消費者口味，不利于產(chǎn)品和服務(wù)的推廣時，再改換商標，就會給企業(yè)帶來重大損失。一是經(jīng)濟損失，投入的廣告費將付之東流；二是時間損失，選擇一個新商標需要時間，注冊一個新商標也需要約一年半的時間，那么這中間企業(yè)怎么辦呢？目前，不少企業(yè)選擇商標非常隨便，沒有長遠打算，這種狀況應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)變。
　　
　　那么如何設(shè)計，選擇一個商標呢？
　　
　　有的企業(yè)自己設(shè)計和選擇的，大多數(shù)是借助于外力進行設(shè)計和篩選，更有聰明的企業(yè)不惜金錢向社會征集。
　　
　　例如：美孚石油公司為了設(shè)計既符合世界各國風(fēng)俗，又符合各國商標法律規(guī)定的商標，邀請各方面的專家，歷經(jīng)6年，耗資1億多美元，調(diào)查了55個國家和地區(qū)，最后從設(shè)計的1萬多件商標中篩選出一個“EXXON”商標?？梢娺x擇、設(shè)計個商標有多么重要。
　　
　　不管是向社會征集，委托別人設(shè)計或是企業(yè)自己設(shè)計，選擇商標，都要考慮以下幾點：

（一）合法性。我國商標法和世界各國的商標法，包括保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約在內(nèi)，都對商標有禁用規(guī)定，如果只在我國使用和注冊，就要符合我國商標法的規(guī)定，如果產(chǎn)品要出口到國外，要在國外使用和注冊商標，還要符合外國商標法的規(guī)定。
　　
　?。ǘ┮厦袼?、民風(fēng)和民族習(xí)慣。商標必須迎合消費者的口味，絕不能用消費者忌諱的文字、圖形做商標。比如我國許多地方忌貓頭鷹，如果你把貓頭鷹商標用在商品上，那么這些商品在這些忌諱的地區(qū)肯定賣不出去。另外，在我國比較合適的商標，到另一個國家可能就不行，因為各個國家的風(fēng)俗習(xí)慣不一樣。所以，企業(yè)在選擇一個商標時，一定要考慮民族因素。
　　
　　（三）商標要和使用的商品或服務(wù)的特點相符合。每一種商品，都有自己的特點和用途，那么選擇商標，就要考慮這些特點和用途，以免產(chǎn)生不良的效果。比如，一個商標用在殺蟲劑上很貼切，就不能把用在食品上。“敵殺死”是一個很好的用于殺蟲劑的暗示性商標，絕對不能用在飲料上。
　　
　?。ㄋ模┆殑?chuàng)性。獨創(chuàng)性是指商標設(shè)計要創(chuàng)意新穎、獨具匠心。獨創(chuàng)，才能產(chǎn)生驚人之作，才能造就吸引人的商標，然后發(fā)展成為馳名商標?？逻_（KO-DAK）、索尼（SONY）、奔馳、海爾，無一不是獨創(chuàng)的商標。在我國不少企業(yè)習(xí)慣于選擇花鳥蟲、山水林木、文物古跡、飛禽走獸等做商標，什么龍啊、鳳啊、長城阿等等，缺乏創(chuàng)新，不能引人入勝，達不到作為一件好商標應(yīng)有的條件。
　　
　　當(dāng)然，近年來突破傳統(tǒng)框框約束，大膽構(gòu)思，不落俗套，讓人拍案叫絕的商標佳作也不少，比如廣東“健力寶”商標、杭州娃哈哈公司的“娃哈哈”商標，北大方正集團公司的“方正”商標等等。江蘇紅豆集團的“紅豆”商標，也是一件商標佳作，它使人聯(lián)想唐代大詩人王維《相思》的詩：“紅豆生南國，春來發(fā)幾枝，愿君多采擷，此物最相思。”正是借著這個創(chuàng)新新穎的品牌，紅豆服裝公司在短短的幾年內(nèi)發(fā)展壯大。
　　
　　3、商標與商品名稱的區(qū)別商品名稱是商品的通用名稱，它的作用是把不同種類的商品區(qū)分開來。商標的作用是在于把不同生產(chǎn)者生產(chǎn)的商品區(qū)分開來。
　　
　　4、商標與商號的區(qū)別號聯(lián)系商號又稱廠商名稱，是企業(yè)的名字，商號是工業(yè)產(chǎn)權(quán)的一部分。與商標一樣受法律保護。其作用是在一定地域范圍內(nèi)和一定行業(yè)中，識別不同的企業(yè)。而且識別的是整個企業(yè)，商標的作用是區(qū)別一個企業(yè)的商品和其他企業(yè)的商品；商號必須按《企業(yè)名稱登記管理條件》進行登記才能取得和使用，并按該《條例》規(guī)定使用和進行管理，商標必須按 《商標法》進行管理和使用，商標可以注冊，也可以不注冊，商標注冊和商號登記的法律效力范圍不同。一個商標一旦獲準注冊，那么在全國范圍內(nèi)，任何其他人不得在相同或類似商品上使用或注冊與該商標相同或相似商標。而對商號則實行地域性保護，商標和商標還有一點區(qū)別，就是一個企業(yè)可以使用和注冊很多商標，而商號只有一個。
　　
　　商標與商號又存在著緊密聯(lián)系，它們往往同時出現(xiàn)在同一商品或商品包裝上，而且相互影響，相互配合，共同起著識別的推廣的作用。
　　
　　5、商標與裝璜的區(qū)別商品裝璜，是商品包裝上的裝飾，其主要功能是美化商品，吸引消費者，商標與商品裝璜的主要區(qū)別在于，首先，二者的主要功能不同，商標主要功能在于區(qū)別商品的制造者或經(jīng)營者，而商品裝璜渲染美化商品，以引起消費者的購買欲望；其次，商標應(yīng)具備顯著性的特點，構(gòu)圖應(yīng)簡單鮮明，醒目。商品裝璜一般由較復(fù)雜的圖案色彩構(gòu)成的。再次，商標圖樣一經(jīng)注冊就不得改動，而且受商標法保護，商品裝璜可以隨意改動。最后，商標的內(nèi)容不能表現(xiàn)和說明商品的內(nèi)容性質(zhì)、特點等，但作為商品裝璜卻可以表現(xiàn)商品的內(nèi)容、性質(zhì)、特點等。
　　
　　6、未注冊商標的弱點

1）商標使用人對該商標不享有商標專用權(quán)。
　　
　　2）一旦他人將該商標搶先注冊，該商標的最先使用人反而不能再使用該商標。
　　
　　3）未注冊商標有可能與使用在相同或類似商品的已注冊商標相同或者近似，從而發(fā)生侵權(quán)行為。
　　
　　4）未注冊商標不能形成工業(yè)產(chǎn)權(quán)，因而也不能成為使用人的無形資產(chǎn)。
　　
　　總之，使用未注冊商標，會影響企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動。
　　
　　7、什么商標可以申請國際注冊申請國際注冊的商標，必須是我國已經(jīng)注冊或已經(jīng)初步審定的商標。申請人的名義要與國內(nèi)注冊的完全一致；商標要與國內(nèi)注冊的商標完全相同，所報的商品和服務(wù)要與國內(nèi)注冊的商品和服務(wù)相同或不超過國內(nèi)注冊的商品和服務(wù)范圍。
　　
　　8、什么人可以申請商標國際注冊申請人應(yīng)在我國國內(nèi)有真實有效的工商營業(yè)所；如果沒有，申請人應(yīng)在我國境內(nèi)有住所；如果沒有住所，申請人應(yīng)有我國國籍，非“馬德里”協(xié)定成員國的國民，若在我國有其三資企業(yè)，他也可以在中國向商標局提出國際注冊申請，另外臺灣的企業(yè)法人和自然人均可向我國商標局提出國際注冊申請，其資格視同大陸申請人。
　　
　　9、什么是商標異議對商標局初審并公告的商標，自公告之日起三個月內(nèi)，任何人均可提異議，所謂異議，就是指對商標局初審公告的商標依法提出反對意見，要求商標局否定已經(jīng)初步審定的商標，也就是要求商標局在規(guī)定的三個月異議期滿后不要將該商標核準注冊，提出異議的人，可能是該商標的利害關(guān)小人，認為初審并公告的商標與自己在相同或類似商品或服務(wù)上已經(jīng)注冊的商標或已初步審定在先的商標相同或近似，從而影響了自己的商標權(quán)益，為了維護自己的利益，要求商標局對該商標不予核準注冊；提出異議的人也可能是一般社會公眾，認為初審公告的商標違反了商標法規(guī)定的禁用條款，因而要求商標局對該商標不予核準注冊。
　　
　　10、異議申請程序?qū)ι虡司殖醪綄彾ㄓ枰怨娴纳虡颂岢霎愖h的，異議人應(yīng)當(dāng)將《商標異議書》一式兩份交送商標局，《商標異議書》應(yīng)當(dāng)寫明被異議商標刊登《商標公告》的期號，頁碼及初審號，商標局將《商標異議書》交被異議人，限其在收到通知之日起三十天內(nèi)答辯，并根據(jù)當(dāng)事人陳述的事實和理由予與裁定；期滿不答辯的商標局可執(zhí)行裁定并通知有關(guān)當(dāng)事人。被異議商標在異議裁定生效前公告注冊的，該商標的注冊公告無效。
　　
　　對商標局作出的異議裁定，異議人和被異議人如果不服，均可以在收到異議裁定通知之日起十五日內(nèi)，向商標評審委員會提出復(fù)審。
　　
　　11、侵權(quán)處理在市場經(jīng)濟活動過程中，我們經(jīng)常發(fā)現(xiàn)這樣的問題，許多知名企業(yè)的知名產(chǎn)品經(jīng)常會遇到假冒品的困擾，給該知名企業(yè)的產(chǎn)品信譽帶來嚴重損害。同時一些不法份子，企圖規(guī)避法律，在相同或近似商品上，使用與某知名商品相同或類似的外包裝裝璜、商標，達到魚目混珠的目的。其行為不僅是對企業(yè)在先權(quán)利的損害，同時也嚴重損害了廣大消費者的合法權(quán)益。對上述違法行為的打擊應(yīng)刻不容緩，只有這樣才能使企業(yè)的合法利益得到最大限度的保護。
　　
　　如果類似的情況發(fā)生在您的身上，您又該如何辦理呢？
　　
　　首先，要注意對證據(jù)的收集。因為只有在證據(jù)充足的情況下，才有利行政執(zhí)法機關(guān)或司法審判機關(guān)對某一行為是否是侵權(quán)行為盡快的加以認定。因此證據(jù)是影響案件辦理的前提條件。訴訟法中規(guī)定證明案件真實情況的一切事實為證據(jù)。因此我們在收集證據(jù)時，也要嚴格遵守這一原則。也就是說，我們要盡可能的去尋找與案件有關(guān)，并能證明案件真實情況的證據(jù)。概括的說，我們這里所說的證據(jù)主要是指以下幾個方面的內(nèi)容：1、被侵權(quán)人的在先權(quán)利證明文件。（包括商標注冊證、專利證明、版權(quán)登記證明、與案件有關(guān)的獲獎情況證明等）2、被侵權(quán)人的產(chǎn)品樣本。3、侵權(quán)產(chǎn)品樣本。4、購買侵權(quán)產(chǎn)品的證明。這里主要是指購買發(fā)票。在發(fā)票上一定要注明，侵權(quán)產(chǎn)品名稱、購買侵權(quán)產(chǎn)品的地點、侵權(quán)產(chǎn)品的價格、銷售人的名稱等事項。
　　
　　第二步，我們在對證據(jù)進行了初步的收集整理后，應(yīng)該到專業(yè)的代理機構(gòu)進行咨詢。專業(yè)人士會對案件進行初步的分析，并會對細節(jié)問題提供專業(yè)建議，有利于我們更好的辦理案件。
　　
　　這里需要指出的是，對侵權(quán)案件的處理大體上有兩種途徑。1、行政查處。這種方法的主要優(yōu)勢在于，查處力度大，查處行動快。對制假者和售假者打擊迅速能有效制止侵權(quán)行為的蔓延。但單獨使用這一方法，很難將法律賦予投訴人的權(quán)利用盡。這里所指的就是損害賠償問題。一般來說，侵權(quán)行為人因?qū)嵤┝饲謾?quán)行為會給被侵權(quán)人帶來經(jīng)濟上的損失，同時投訴人為制止侵權(quán)行為會投入一定的資金和人力，許多企業(yè)都希望侵權(quán)行為人因?qū)嵤┝饲謾?quán)行為對被侵權(quán)人提供一定的經(jīng)濟賠償，以彌補被侵權(quán)人所遭受的損失?，F(xiàn)行的《商標法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》里也有明確的規(guī)定（詳見《商標法》）但由于通過行政機關(guān)請求賠償，在執(zhí)行過程中存在一定的難度，因此被侵權(quán)人權(quán)利不能用盡。2、訴訟程序。適用這一程序的優(yōu)勢在于，查處力量大，投訴人可以依據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，要求侵權(quán)行為人對其實施的侵權(quán)行為給被侵權(quán)人造成的損失予以賠償。但訴訟程序相對復(fù)雜，投訴人很難在沒有專業(yè)律師的協(xié)助下單獨實施。
　　
　　具體兩種方法，那一種更好的問題，筆者認為這里存在價值選擇的問題，也要根據(jù)不同案件具體情況具體分析。
　　
　　第三步，制作投訴書或起訴書。投訴書或起訴書的制作要注意將事實和語氣有效的結(jié)合在一起，以利于案件的順利進行。筆者認為，投訴書或起訴書是直接影響案件進程的最直接因素，因此建議委托專業(yè)人士來完成。
　　
　　同時我國商標法明文規(guī)定，“外國人或者外國企業(yè)在中國申請商標注冊和辦理其他商標事宜的，應(yīng)當(dāng)委托國家指定的組織代理”。換言之，外國人或外國企業(yè)在中國境內(nèi)辦理商標侵權(quán)案件，應(yīng)委托國家指定的組織代理。
　　
　　最后，進行投訴或起訴。
　　
　　12、簽訂注冊商標使用許可合同，應(yīng)當(dāng)注意以下幾個條件

1、被許可商標必須是注冊商標，許可人必須是注冊商標的注冊人。這一點，應(yīng)該是不言而喻的，因為只有注冊商標才有商標專用權(quán)存在，許可使用權(quán)只是商標專用權(quán)的派生物。但在實際生活中，由于某些人商標知識的饋乏，竟致接受未注冊商標的許可，并向許可人支付使用許可費。國內(nèi)企業(yè)之間發(fā)生過這樣的事情，在對外開放后，我國不少企業(yè)接受外商在中國未注冊商標的使用許可并支付許可使用費，從而上當(dāng)受騙，在經(jīng)濟上蒙受損失。還有一種情況，就是非注冊人將他人的注冊商標“許可”第三人使用，在獲得利益或侵權(quán)行為被發(fā)覺后逃之夭夭，結(jié)果“被許可人”遭到處罰。因此，在簽訂商標許可合同時，首先要審查被許可商標是否為注冊商標，然后再審查許可人是否為該注冊商標的注冊人。
　　
　　2、被許可人必須是依法成立的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體、個體工商戶、個人合伙以及符合《商標法》第九條規(guī)定的外國人或者外國企業(yè)；如果被許可商標是使用在人用藥品或煙草制品上的注冊商標，被許可人還必須具有相應(yīng)的資格，比如衛(wèi)生行政部門的證明或者國家煙草主管機關(guān)批準生產(chǎn)的證明文件等。因此，中國公民不能以個人名義簽訂商標使用許可合同，未經(jīng)國家主管機關(guān)批準生產(chǎn)人用藥品或煙草制品的企業(yè)也不能簽訂使用人用藥品或煙草制品上的注冊商標使用計可合同。
　　
　　3、被許可人使用被許可商標的商品或服務(wù)不得超過被許可商品經(jīng)商標局核準使用的商品或服務(wù)的范圍。
　　
　　4、經(jīng)許可使用他人注冊商標的，必須在使用該注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。違反本規(guī)定，被許可人所在地的工商行政管理機關(guān)可以責(zé)令被許可人限期改正，收繳其商標標識，并可根據(jù)情節(jié)處以五萬元以下的罰款。由于客觀條件和技術(shù)水平等的限制，被許可人生產(chǎn)的產(chǎn)品或者提供的服務(wù)，畢竟與許可人的產(chǎn)品或服務(wù)有一定的差別，為了方便消費者識別和購物便利，法律規(guī)定被許可人在其使用許可商標的商品上標明自己的名稱和地址是必要的。
　　
　　簽訂商標使用許可合同，事關(guān)重大，當(dāng)事人雙方必須慎重對待，最好能聘請商標事務(wù)所的專業(yè)人士做為顧問，或者由商標事務(wù)所代理辦理許可使用事宜。一般來說商標使用許可合同應(yīng)當(dāng)包括以下主要條款：（1）許可人和被許可人的名稱、地址；（2）許可使用的注冊商標、注同證號、注冊商標的有效期限；（3）許可使用的商品范圍和名稱；（4）許可使用的形式；（5）許可使用的期限、使用許可商標的產(chǎn)品數(shù)量和產(chǎn)品銷售地區(qū)；（6）許可使用費及支付方式；（7）商品質(zhì)量要求和質(zhì)量監(jiān)督辦法；（8）商標標示的印制或供應(yīng)方式及要求；（9）合同的終止和解除條件；（10）違約責(zé)任；（11）合同生效時間；（12）對方簽字蓋章。
　　
　　商標使用許可合同的中心內(nèi)容是規(guī)定許可方和被許可方的權(quán)利與義務(wù)。
　　
　　就許可方來說，其主要權(quán)利有：一是收取許可使用費；二是監(jiān)督被許可人使用其注冊商標的商品質(zhì)量。許可方的主要義務(wù)是維護被許可人的商標使用權(quán)，在合同有效期內(nèi)，不得擅自放棄商標的續(xù)展注冊，也不得注銷許可使用的商標。
　　
　　就被許可方來說，其主要權(quán)利是否按合同的規(guī)定合理使用被許可使用的注冊商標。被許可人的主要義務(wù)有：一是按合同約定支付使用費；二是保證使用許可人注冊商標的商品質(zhì)量，并接受許可人的監(jiān)督；三是在使用該注冊商標的商品上標明本企業(yè)的名稱和商品產(chǎn)地；四是不是將使用權(quán)轉(zhuǎn)讓第三人。